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遭遇超长试用期 劳动者不必忍气吞声

  按照法律规定,用人单位对新入职的劳动者可以约定试用期,但对试用期的约定不能重复且不得超过一定长度。在实践中,有一些单位不知是出于无知,抑或是有意为之,总是想方设法延长劳动者的试用期。试用期的延长势必会损害劳动者的合法权益,以下4个案例提醒劳动者,如果遭遇超长试用期不必忍气吞声,应敢于和善于通过行政手段、劳动仲裁和诉讼途径维护自身合法权益。

  试用期超法定长度,须补发工资差额并支付赔偿金

  大学毕业的沈茵几经努力,终于被一家公司录用。可是,该公司提出一个苛刻的条件,即试用期要长一些。考虑到找一份好工作不易,沈茵只好答应。

  2018年1月8日,双方签订了一份为期2年的劳动合同。其中,合同约定其试用期5个月,试用期间工资为4200元/月,转正后月工资5200元。

  沈茵上班2个月后,曾要求涨工资。公司说,试用期限和工资待遇方面的约定出自双方自愿,须遵照执行。

  【说法】

  该公司的说法不成立。

  《劳动合同法》第19条第1款规定,劳动合同期限3个月以上不满1年的,试用期不得超过1个月;1年以上不满3年的,试用期不得超过2个月。据此,沈茵的试用期至多只能是2个月,而实际约定为5个月,超过法定期限3个月,该公司的做法显然违法。

  《劳动合同法》第83条规定:“违法约定的试用期已经履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。”鉴于沈茵是2018年1月初入职,5个月的试用期已履行完毕,对超过法定期限3个月试用期,她现在可以要求该公司按每月5200元的标准支付赔偿金。

  任意延长试用期,再以试用不合格解聘构成违法

  2018年1月底,晓琪入职一家信息公司。公司安排她从事信息收集与统计工作,并签了1年期限的劳动合同,其中试用期1个月。

  可是,晓琪因缺乏相关技能,考核业绩不佳,公司认为她难以胜任工作,并在1个月试用期满前作出了不符合录用条件的考核结论。

  此时,由于公司接了好几单市场调查统计任务,人手不足,就没有辞退她,只是将她的试用期延长2个月。

  延长后的试用期又到期了,晓琪的考核业绩仍未达到公司要求。于是,公司在2018年4月底将晓琪辞退,理由是她在试用期内被证明不符合录用条件。

  【说法】

  该公司的做法属于逾期辞退和违法辞退。

  原劳动部办公厅《对〈关于如何确定试用期内不符合录用条件可以解除劳动合同的请示〉的复函》中指出:“对试用期内不符合录用条件的劳动者,企业可以解除劳动合同;若超过试用期,则企业不能以试用期内不符合录用条件为由解除劳动合同。”

  这就是说,员工在试用期内如不符合录用条件,企业需在试用期届满日前完成劳动合同解除程序。在试用期届满后,即便企业未办理转正手续,该员工也事实上属于转正状态。

  本案中,公司擅自决定延长晓琪的试用期,导致1年期的劳动合同试用期长达3个月,这显然违反了法律强制性规定,因此,公司延长的2个月试用期不成立。

  根据上述法律规定,该公司正确的做法是最初约定的1个月试用期内,以晓琪在试用期间被证明不符合录用条件为由将她解聘。可是,公司没有这样做。既然如此,晓琪就顺理成章地自动转为公司正式员工。在其转为正式员工后,公司再以试用期内不合格为由辞退她,就构成了违法解约。

  由于公司构成违法,晓琪自然可以依法要求公司继续履行劳动合同或者支付赔偿金。

  因调岗被二次试用,员工可主张正式工的待遇

  小董是学会计的,大学毕业后应聘一家公司的行政岗位,双方签订了为期2年的劳动合同,试用期为2个月,转正后月工资4500元。

  最近,双方的劳动合同期满,公司要把小董调到财务科。在正式续约时,公司称因调了岗位,要有一个学习、适应的过程,需再约定试用期2个月。试用期内其月工资为会计岗位最低档工资的80%,即4000元。对此,小董虽有异议但很无奈。

  小董想知道自己被二次试用,公司违反哪些法律规定?她到底应该享受什么待遇?

  【说法】

  该公司与小董重复约定试用期是违法的。

  《劳动合同法》第19条第2款规定:“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。”这就是说,同一劳动者在同一单位无论是续签合同,还是调岗、晋升、降职,都不能再次约定试用期。

  本案中,小董的第一份劳动合同期满后,公司同意续签,说明对小董的品质、工作能力是认可的。因此,尽管调了岗,也无需且不能再次约定试用期来进行考察。而该公司再次约定试用期本已违法,又只按会计岗位工资80%的标准向小董支付工资更是错上加错。

  小董现在有权要求该公司改正。

  此时,小董可以主张公司与她再次约定的试用期条款无效,要求享受正式工的待遇,月工资标准至少应当按该公司会计岗位最低档工资执行。

  另外,由于重新约定的试用期依法不成立。因此,当小董不能胜任财会工作时,该公司也不得以其“在试用期间被证明不符合录用条件”为由解除劳动合同。否则,就是违法解约。

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